窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎
如果是普通窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 的雨季窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 ,按往年習慣雨水多影響施工進度,監(jiān)理是不能認可施工單位窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 的工期索賠窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 的,因為一個有經驗的承包商應該能夠預見到這種環(huán)境并采取了相應措施。但是,如果權威部門發(fā)布消息說這是異常氣候,百年不遇的,對照合同,監(jiān)理可以同意施工單位的工期順延,但其它費用上的索賠不予以認可。
我公司賠償監(jiān)理公司窩工損失怎么計算監(jiān)理公司沒窩工這個說法窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 ,對監(jiān)理來說是額外、附加工作。
監(jiān)理的正常工作窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 :監(jiān)理合同約定范圍內的工作。
附加工作窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 :協助業(yè)主制度施工總進度計劃、協助業(yè)主制作各種文件報表、為業(yè)主出謀劃策之類。
額外工作:監(jiān)理合同約定范圍以外的工作。比如:監(jiān)理合同約定的監(jiān)理范圍只是某幢主體工程樓建設工程窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 ,而不包括樓外的廣場、花園、道路工程等等附屬設施,業(yè)主在主體工程樓完工以后,又要求實施附屬工程的監(jiān)理,這就是額外工作,需要額外補償監(jiān)理費的
額外工作按實際增加工作的天數計算補償金額或者按增加的工程費用乘以監(jiān)理的取費百分百計算
監(jiān)理可以向施工單位提出索賠嗎不可以窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 ,監(jiān)理單位和施工單位只是合同約定關系窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 ,無實質性合同關系。
如果監(jiān)理單位和建設單位就這么簽窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 的合同窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 ,這是監(jiān)理單位應該承擔的經營風險了。一般就不會這樣簽的,除非監(jiān)理單位確實沒有工程去做了,才可以冒這樣的風險,因為監(jiān)理單位是控制不了實際進度的,無資源可以利用:人力、物力和財力。
監(jiān)理可以向施工單位提出索賠嗎知識監(jiān)理無權像施工單位提出索賠
監(jiān)理受雇與甲方也就是所謂窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 的業(yè)主即便工程因為施工單位出現延期窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 ,這也是甲方和施工單位的糾紛窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 ,監(jiān)理方起訴建設方窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 ,建設方可以通過法律途徑起訴施工單位
與窩工有關的法律規(guī)定因計劃或調配不好窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 ,工作人員沒有工作可做或不能發(fā)揮作用。
一、建設工程窩工
所謂建設工程窩(停)工窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 ,是指承包商(包括合法分包商)在進入施工現場后窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 ,不能按照總包合同約定或者分包合同約定或者開工通知書指令或者設計安排進行施工,使得施工進度慢于計劃進度或者合同約定進度的現象。本文所指建設工程,是特指一般工業(yè)及民用建筑、水利水電工程、路橋工程、市政工程、鐵路港口建設工程、民用航空港工程等以土建為核心或主要工作內容的建設項目。
二、建設工程窩(停)工的原因
1、承包商在建設工程合同簽署后依約將設備、人員、物資、材料等進場或者承包商按照建設方(業(yè)主)指令將上述所列條件進場,但隨后建設項目被撤銷而產生窩工;
2、承包商經招投標程序中標并簽約后將設備、人員、物資、材料等進場,但建設方(業(yè)主)因其自身在招投標過程中的單方過錯致使承包商的中標和合同被行政職能部門撤銷而產生窩工;
3、承包商因建設方(業(yè)主)在建設項目土地征用、拆遷安置、拆遷補償等方面的原因造成建設項目依約施工時間被延誤而造成窩工;
4、承包商承建的工程項目在承包商依約進場后或施工過程中因建設方重大設計變更而產生窩工;
5、承包商承建的工程項目因建設方依約應當提供的水電設施、原材料供應、設備、場地、技術資料等供應障礙或供應滯后而產生窩工;
6、承包商在施工過程因建設方或建設方聘用的監(jiān)理方的指令而產生的與第三方工作面干擾而產生窩工或者承包商按照合同規(guī)定的項目和工期要求施工所必然產生的與第三方工作面干擾而產生窩工;
7、承包商在施工過程中基于建設方工程價款支付能力受限的原因而產生的合理窩工;
8、建設方基于施工安全或項目建設期間的協調或基于其對工程項目的考量原因或者基于自然、地質原因而指令停工;
9、合法分包商因總包方的停工指令、工作面移交遲延、約定由總包商提供的設備物資供應遲延、與第三方工作面干擾、總包商設計變更或者施工圖變更、約定因總包商工程價款支付能力受限等原因產生的分包工程窩工;
10、其它合理的原因所致窩工;
三、建設工程窩工法律事實的確認
承包商(包括合法分包商)在基于合同或者施工指令進入施工現場后,由于建設工程在國家產業(yè)政策、環(huán)保要求、設計、地質、自然條件、安全、材料供應、工作面交叉干擾等諸多方面和環(huán)節(jié)存在人力所不能完全掌控的情況或故意或者過失的人為因素,不同程度的窩工是正常的,但作為承包商(包括合法分包商)而言,為維護自身的合法權利和利益,就應當對窩工進行合理合法的索賠,這是正當權利和要求,無可厚非,但要實現窩工索賠,就應提供窩工的有效證據以進行證明,從司法證據的角度就是對窩工事實和相關損失的確認。在建設工程施工過程中,常見的或者可以合法確認承包商(包括合法分包商)窩工事實的確認形式主要有以下方法和措施窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 :
1、指令停工:建設方指令停工或者通過其工程監(jiān)理向承包商下達停工指令,在這種明確窩工的情況下,應同時明確窩工項目(或工作面)、窩工設備、窩工人員、窩工時段的具體狀況明細。在此情況下,應當憑停工指令獲得窩工的有效簽證。
2、窩工簽證:建設方或其工程監(jiān)理既未下發(fā)停工指令,但事實已產生窩工,承包商將窩工事實以及窩工所涉項目或工作面、窩工設備、窩工人員、窩工時段以工程量簽證單或者報告形式呈報業(yè)主或監(jiān)理,在獲得簽證或者批復后,窩工事實即得到確認。在此條件下,施工方(包括分包商)應當特別注意窩工的客觀事實和法律事實之間的聯系和區(qū)別,窩工作為工程量的計價結算基礎,在未獲得建設方或者監(jiān)理的窩工簽證或者有效批注時,只能認為是客觀事實,并且這種窩工事實極易為后續(xù)的施工行為所覆蓋,導致取證困難,所以,應當謹慎地作好窩工簽證,將事實窩工客觀事實轉變?yōu)楦C工法律事實,以利于在協商、調處、仲裁或者訴訟時持有鞏固的證據,使窩工結算和索賠得以實現。
3、窩工公證:建設方或者其監(jiān)理既未下發(fā)停工指令,又未對承包商就窩工事實所呈報的窩工工程量或報告進行簽證確認或批復確認的,承包商可以向公證機構提出申請,由公證機構派遣公證人員代表公證機構專門就窩工客觀事實進行現場公證,經公證機構勘估后以公證書形式對窩工事實進行公證確認,并以此作為結算窩工和索賠的依據。
4、證據保全:建設方或者監(jiān)理(包括總包商對分包商)既不下發(fā)停工指令,也不對承包商就窩工事實所呈報的工程量簽證單或報告進行簽證或批復確認的,承包商擬就窩工損失提起訴訟或者已在訴訟過程中的,承包商可以根據民事訴訟證據提取的有關規(guī)定,以承包商難以獲得有效證據,且該證據系案件核心事實為由,申請法院依司法職權調取和保全與窩工事實相關的證據,并以此對窩工證據進行司法固定。
5、協商確認:建設方或其監(jiān)理與承包商(包括總包商對分包商)針對窩工事實,在窩工項目或工作面明確的情況下,就窩工時段、窩工設備、窩工人員進行協商和談判,最終就上述窩工事實達成協議或者會議紀要或者備忘錄等形式,并以此對窩工事實進行確認。
四、窩工索賠的法律法規(guī)缺陷
1、窩工索賠的法律基礎
承包商(包括分包商)因發(fā)包方在本文中的原因引起窩工的,應當有法律依據提出窩工索賠請求,對此《中華人民共和國合同法》有明確規(guī)定,其規(guī)定如下并為窩工索賠的法律基礎:“第二百七十八條 隱蔽工程在隱蔽以前,承包人應當通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的,承包人可以順延工程日期,并有權要求賠償停工、窩工等損失?!薄暗诙侔耸龡l 發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的,承包人可以順延工程日期,并有權要求賠償停工、窩工等損失?!薄暗诙侔耸臈l 因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的,發(fā)包人應當采取措施彌補或者減少損失,賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用?!?/p>
2、窩工索賠的許可范圍
除法律規(guī)定的不可抗力所致窩工免責或者合同約定不視為窩工的情形外,窩工應當結算窩工損失并以賠償,這是正常的建設工程通則。正常情況下的窩工索賠范圍,一般包括窩工期間的人員的人工費用、窩工機械設備的臺班費用和其它正常的實際損失。
3、實際窩工索賠的法律缺陷和局限性的表象和實質
正如本文中所表述的那樣,窩工索賠是有充足的法律基礎和具體索賠范圍和項目的,但如何實際操作實現索賠卻面臨諸多法律方面的障礙和局限性的制度制約。
3.1 窩工人員人工費:總包商(包括分包商)在窩工情況下必然全部或者部分喪失勞動力的使用功效,而勞動力使用者的總包商(包括分包商)又必須對所使用的人工支付薪酬,因此,必然產生人員窩工賠償或補償的法律事實。目前國內沒有統(tǒng)一的建設工程項目人員窩工賠償或者補償標準,也未區(qū)分主體工程和零星工程人員窩工,同時也未區(qū)分諸如水利水電、道路橋梁、房屋建筑等不同建筑類型的人員窩工。在現有狀態(tài)下通常的人員窩工索賠和計算是,只要在確認窩工人員和窩工工時的情況下,可以結合合同有關人工費用單價或者中標文件中有關人工費用單價進行進行計算和索賠;在諸如總包合同或者分包合同沒有約定人工費用單價的情況下,可以適用實際用工地人工工時工資標準對窩工人員窩工工時費用作出準確計算,對此全國各省市建設行政主管部門和各地定額站一般都已制定和發(fā)布了當地人工費用(即各類人工工資)指導標準。
3.2 機械設備窩工費:總包商(包括分包商)在窩工情況下其投入施工現場的機械設備必然全部或者部分閑置,其機械設備使用功效喪失,在機械設備失去效益功能的情況下,還不可避免地產生設備養(yǎng)護、折舊費用,因此,必然產生機械設備窩工賠償或者補償的法律事實。眾所周知,建設工程項目機械設備使用費用通常是按照臺班定額標準計算臺班[臺班”是指一臺機械設備連續(xù)工作一個工作時段(通常為8小時)]費用的,但對于窩工機械設備的窩工定額臺班計價和數量計算卻比較混亂,沒有形成可供遵照執(zhí)行的具有法規(guī)性的全國統(tǒng)一標準,許多省市也沒有制定統(tǒng)一的地方標準,只有極少省市就建筑領域的某個特定領域制定有地方標準,因此,在司法實踐中,在窩工事實明確的情況下,如何計算窩工機械設備的窩工費用會面臨尷尬局面,困難重重,例如,一臺輪胎式叁立方米2型裝載機在某水電站進場公路項目窩工24小時,是計算一個臺班,還是計算1.5個臺班窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 ?還是計算0.5個臺班?沒有具體的窩工計算標準。在設備窩工閑置不產生功效的情況下,設備正常消耗除養(yǎng)護、折舊外基本停止,可否按正常臺班計價計算窩工損失?如何計算窩工損失?也沒有全國統(tǒng)一的具有法規(guī)性效力的標準。
3.3 窩工所造成的其它實際損失:窩工除上述的人員窩工人工費用損失、機械設備窩工臺班損失外,還有諸如合理利潤、資金占用收益、設備租賃費用逆差等損失,這些損失除在正常施工狀態(tài)下有個指導性的利潤率外,在窩工狀態(tài)下如何計算損失和追索賠償,沒有形成統(tǒng)一的計算標準和規(guī)范,除在合同或者中標文件中形成有效約定外,在合同或者中標文件沒有約定而又實際產生窩工事實時,無論在非訴訟調處、還是仲裁和訴訟過程中,處理起來是非常困難的。
五、窩工索賠的法制建設和立法動議
目前在建設工程施工過程中,針對窩工索賠和實現窩工索賠,一般是來源于合同對窩工索賠的約定和建設工程各領域對窩工索賠所形成的“貫例”或行業(yè)習慣,更多的是承包商就窩工事實提出索賠報告,由發(fā)包方或其監(jiān)理單位審核后以文件或批復方式進行索賠處理。眾所周知,窩工索賠如明示在合同中且不為法律所禁止,應當具備法律約束力,依約辦理方可,但是如果以承包商提交窩工索賠報告,業(yè)主或其監(jiān)理審核批復方式處理窩工索賠就面臨著如何理解建筑各行業(yè)窩工索賠“貫例”或行業(yè)習慣的問題了,我們知道,建設工程領域就窩工索賠所形成的貫例或習貫是不成文法,且各建設工程領域又有各自不同的貫例或習慣,無論是非訴訟處理窩工索賠,還是訴訟處理窩工索賠,都面臨著實際操作的現實困難,現實困難最根本的是窩工索賠制度建設和規(guī)范建設的不完善和法規(guī)缺失。
正如我們在本文中所討論的那樣,建設工程領域窩工索賠面臨著制度建設和規(guī)范建設的瓶徑性障礙,因此,就窩工索賠的制度和規(guī)范建設就凸顯出其重要性和必要性。對此有些省市建設行政管理部門已經進行了具有前瞻性的有益的嘗試。四川省建設工程造價管理總站就一般工業(yè)和民用建筑制定了“關于明確零星工作項目人工單價、停(窩)工人工、機械臺班單價計算方法的通知”[川建價發(fā)(2006)19號],其中明確,“零星工作項目”“機械停置臺班單價按定額機械臺班單價的60%計算”,但同樣又面臨著“零星工作項目”窩工時間如何折算為具體臺班數量的實際問題,更何況本規(guī)定的適用對象似乎僅限于“零星工作項目”,而主體工程窩工卻沒有相應規(guī)范,雖然僅對零星工作項目作出如此規(guī)范性規(guī)定,但卻是建設工程窩工索賠規(guī)范建設的一大步,對大中型建設工程窩工索賠具有拋磚引玉之功效。
目前大中型建設工程項目和主體工程項目如何處理窩工索賠似乎還缺失明確的法律規(guī)范,更沒有形成全國性的規(guī)范性的法律和規(guī)章。因此,無論在非訴訟事務處理過程中,還是在訴訟案件處理的司法實踐中爭議頗大,案件處理面臨著窩工索賠法律法規(guī)建設滯后的實際問題,以窩工索賠明細化為目的的立法動議和法制建設具有迫切的現實意義和重大的實際價值。
根據我國現行的建設工程行業(yè)管理的實際,結合建設工程分類管理的類別,在不改變現有各類建設工程項目定額臺班標準和取費依據的情況下,由各類建設工程分類管理的官方機構或部門或者行業(yè)協會,專門針對各類建設工程項目的機械設備窩工,結合機械臺班定額,制定窩工機械設備費用賠償標準,并可以結合各類建設工程項目的難度系數制定調整系數,以此作為各類建設工程項目窩工索賠的指導性規(guī)范,至于窩工人工費用可以按照實際用工地的工日單價賠償窩工人工費用。同時,在窩工索賠的明細規(guī)范尚未完善之前,應當鼓勵建設工程合同的當事人在合同中對窩工索賠進行約定,以約定方式解決可能出現的窩工索賠問題,對此建設行政管理部門制作或擬將制作的建設工程合同示范文本,完全可以在其中單列窩工索賠條款,由合同當事人協商確認,并以此作為在窩工索賠規(guī)范體系缺損情況下的有效補充。
監(jiān)理索賠的問題盡管監(jiān)理工程師受雇于業(yè)主,但當其遇到索賠事件時,則必須以完全獨立的裁判人的身份,站在客觀公正的立場上審查索賠要求的正當性。監(jiān)理工程師必須對合同條件、協議條款等有詳細的了解,以合同為依據來公平處理合同雙方的利益糾紛。但有時合同文件本身也會引起索賠,由于合同文件的內容相當廣泛,包括合同協議、圖紙、合同條件、工程量清單以及許許多多來往的函件和修改變更通知,以致自相矛盾,或者可作不同解釋,導致合同糾紛。根據國家工商行政管理局、建設部的建設工程施工合同示范文本,合同文件應能互相解釋、互為說明,除合同另有約定外,其組成和解釋順序如下:
1)協議條款窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 ;
2)合同條件;
3)洽商、變更等明確雙方權利義務的紀要協議;
4)招標承包工程的中標通知書、投標書和招標文件;
5)工程量清單或確定工程造價的工程預算書和圖紙;
6)標準、規(guī)范和其窩工監(jiān)理能獲得索賠嗎 他有關技術資料、技術要求。
2、監(jiān)理工程師必須注意資料的積累
積累一切可能涉及索賠論證的資料,同施工企業(yè)、建設單位研究的技術問題、進度問題和其他重大問題的會議應當做好文字記錄,并爭取會議參加者簽字,作為正式文檔資料。應建立嚴密的監(jiān)理日志,承包方對監(jiān)理指令的執(zhí)行情況、抽查試驗記錄、工序驗收記錄、計量記錄、日進度記錄以及每天發(fā)生的可能影響到合同協議的事件的具體情況等,同時還應建立業(yè)務往來的文件編號檔案等業(yè)務記錄制度,做到處理索賠時以事實和數據為依據。
3、及時、合理地處理索賠
索賠發(fā)生后,監(jiān)理工程師必須依據合同的準則及時地對索賠進行處理,任何在中期付款期間,將問題擱置下來,留待以后處理的想法將會帶來意想不到的后果。如果承包方合理的索賠要求長時間得不到解決,單項工程的索賠積累下來,有時可能會影響承包方的資金周轉,使其不得不放緩速度,從而影響整個工程的進度。此外,在索賠的初期和中期,可能只是普通的信件往來,拖到后期綜合索賠,將會使矛盾進一步復雜化,往往還牽涉到利息、預期利潤補償、工程結算以及責任的劃分、質量的處理等,因此盡量將單項索賠在執(zhí)行過程中陸續(xù)加以解決。這樣做不僅對承包方有益,同時也體現了監(jiān)理工程師處理問題的獨立性;既維護了業(yè)主的利益,同時又照顧了承包方的實際情況。監(jiān)理工程師必須注意雙方計算索賠的合理性。如由于業(yè)主的原因造成工程停工,承包方提出索賠,機械停工損失按機械臺班單價計算、人工窩工按日工資單價計算,顯然是不合理的。機械停工由于不發(fā)生運行費用,應按折舊費加以補償;同樣對人工窩工,承包方可以考慮將工人調到別的工作崗位,實際補償的應是工人由于更換工作地點及工種造成的工作效益的降低而發(fā)生的費用。
4、加強主動監(jiān)理,減少工程索賠
在我國,監(jiān)理與承包企業(yè)是為完成同一項工程而作的不同分工,必須提倡主動監(jiān)理,不要等到工程完工以后才進行驗收。要在工程的實施過程中將預料到的可能發(fā)生的問題告訴承包企業(yè),避免由于工程返工造成工程成本上升,這樣也可以減輕承包企業(yè)的心理壓力,減少承包企業(yè)想方設法通過索賠途徑來彌補工程成本上升所造成的利潤損失。另外,監(jiān)理工程師在項目實施過程中,應對可能引起的索賠進行預測,盡量采取一些措施,進行補救,避免索賠的發(fā)生。